王吉成律师:巨额财产来源不明罪的认定与举证责任

一、引言

巨额财产来源不明罪是《中华人民共和国刑法》中一项极具特色的职务犯罪罪名。该罪最显著的特征在于举证责任的特殊分配——在国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入且差额巨大的情况下,法律要求该国家工作人员承担说明财产来源的义务,不能说明来源的,差额部分以非法所得论。这一制度设计在反腐败斗争中发挥着不可替代的作用,有效弥补了贪污罪、受贿罪在某些案件中证明困难的缺陷。

作为长期从事职务犯罪辩护的刑事律师,笔者在本文中将系统梳理巨额财产来源不明罪的法律规定、构成要件、认定标准及辩护要点,以期为法律实务工作者提供参考。

二、法律规定

(一)《刑法》第395条

根据《中华人民共和国刑法》第三百九十五条第一款规定:

> 国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令该国家工作人员说明来源,不能说明来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。

该条文经历了重要的立法演变。2015年《刑法修正案(九)》对原条文进行了修改,将原来的单一量刑档次(五年以下有期徒刑或者拘役)调整为两档量刑,新增了"差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑"的规定,加大了对巨额财产来源不明犯罪的惩处力度。

(二)相关司法解释

  1. 《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(一)》(1999年)规定:涉嫌巨额财产来源不明,差额在30万元以上的,应予立案。该标准确立了"差额巨大"的起点为30万元。
  1. 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(2016年)对贪污贿赂犯罪的相关数额标准进行了统一规定,为巨额财产来源不明罪的认定提供了参照依据。

三、构成要件分析

(一)犯罪主体

本罪的主体为特殊主体,即国家工作人员。根据《刑法》第九十三条的规定,国家工作人员包括:

  1. 国家机关中从事公务的人员;
  2. 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;
  3. 国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员;
  4. 其他依照法律从事公务的人员。

非国家工作人员不构成本罪主体。实践中需要注意,已离退休的国家工作人员,若其在职期间积累的财产存在来源不明的情况,仍可以本罪追究刑事责任。

(二)犯罪客体

本罪侵犯的客体是复杂客体,既侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性,又侵犯了国家机关的正常活动和国家工作人员的声誉。巨额财产来源不明的存在,直接动摇了社会公众对国家工作人员廉洁性的信赖。

(三)客观方面

本罪的客观方面表现为:国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大,且本人不能说明其来源的行为。具体包括以下三个要素:

第一,财产、支出明显超过合法收入。 这是本罪成立的前提条件。所谓"财产",是指国家工作人员实际拥有的财物,包括现金、存款、有价证券、房产、车辆等;所谓"支出",包括日常生活消费支出、赠送支出、投资支出等。

第二,差额巨大。 根据最高人民检察院的立案标准,差额达到30万元以上的,属于"差额巨大"。需要指出的是,这里的30万元是指扣除合法收入后的净差额。

第三,不能说明来源。 经责令说明后,行为人不能合理说明财产来源的合法性。需要注意的是,这里的"不能说明"并非指行为人完全不予解释,而是包括:拒绝说明、提供的说明经查证不属实、提供的说明无法查证等情况。

(四)主观方面

本罪的主观方面为故意。行为人明知自己拥有的财产超过合法收入,在被责令说明来源时,故意不予说明或作虚假说明。至于超过合法收入的财产本身是如何获得的,行为人通常具有概括的犯罪故意,但这不影响本罪的成立。

四、举证责任的特殊分配

巨额财产来源不明罪在刑事诉讼中确立了独特的举证责任分配规则,这是该罪最具理论争议的方面之一。

(一)司法机关的举证责任

检察机关仍需承担基本的举证责任,具体包括:

  1. 证明行为人具有国家工作人员身份;
  2. 证明行为人现有财产和支出的总额;
  3. 证明行为人合法收入的数额;
  4. 证明财产、支出与合法收入之间的差额达到30万元以上;
  5. 已经责令行为人说明来源。

上述事项均需由控方举证证明,达到"事实清楚,证据确实、充分"的证明标准。

(二)行为人的说明义务

在控方完成上述举证后,法律将说明财产来源的责任转移给行为人本人。行为人需要对其超出合法收入的财产的来源作出合理说明,并提供相应的证据或线索供司法机关查证。这一制度设计体现了举证责任的适度转移,而非完全的举证责任倒置。

(三)举证责任转移的边界

必须强调的是,举证责任的转移是有限度的:

  1. 司法机关仍有查证义务。 行为人提供来源线索后,司法机关应当进行查证,不能仅凭行为人未能提供充分证据就直接认定来源不明。
  1. 行为人的说明标准不应过高。 只要行为人提供了财产来源的合理线索和初步证据,司法机关即负有进一步查证的责任。不能要求行为人承担与其职权能力和取证条件不相称的举证义务。
  1. "不能说明"的认定需严格把握。 只有在行为人拒不说明、所做说明明显不合理或经查证完全不属实的情况下,才能认定为"不能说明来源"。

五、"差额巨大"的认定标准

(一)立案标准:30万元

根据最高人民检察院的立案标准,差额在30万元以上的,属于"差额巨大",应当立案侦查。这里的30万元是一个绝对数额标准,不因地区经济发展水平而有所差异。

(二)"差额特别巨大"的认定

《刑法修正案(九)》增设了"差额特别巨大"的加重处罚情节,但司法解释尚未对"差额特别巨大"的数额标准作出统一规定。司法实践中,各地法院一般参照贪污罪、受贿罪"数额特别巨大"(300万元以上)的标准,结合案件具体情况加以认定。通常认为差额在数百万元以上的,可以认定为"差额特别巨大"。

(三)差额的计算方法

差额的计算公式为:

> 差额 = 现有财产总额 + 历年支出总额 - 合法收入总额 - 可查明来源的其他收入

具体计算时需注意以下几点:

  1. 财产价值以查获时的实际价值为准。 房产、车辆等以购买价格或鉴定价格计算;股票、基金等有价证券以案发时的市值计算。
  1. 支出应当全面统计。 包括但不限于日常生活开支、子女教育费用、医疗费用、旅游消费、人情往来支出、购买保险支出等。实践中的难点在于,一些日常小额支出往往难以精确统计,通常可参照当地人均消费水平进行合理估算。
  1. 合法收入应当全面计算。 包括工资薪金、奖金津贴、合法投资收益、继承或赠与所得、稿费等一切合法来源的收入。
  1. 计算的时间范围。 一般以行为人成为国家工作人员之日起至案发之日止作为计算的时间区间。

六、财产范围的界定

(一)应计入的财产

  1. 行为人本人名下的现金、存款、有价证券、房产、车辆等;
  2. 行为人实际控制或支配的财产,即使登记在他人名下;
  3. 行为人已经转移、隐匿的财产,经查证属实的;
  4. 以行为人家庭成员名义持有但实际属于行为人的财产。

(二)应计入的支出

  1. 日常生活消费支出;
  2. 购买房产、车辆等大额支出;
  3. 投资、理财支出;
  4. 子女教育、出国留学费用;
  5. 赠与他人的财产。

(三)不计入的财产

  1. 行为人家庭成员通过自身合法劳动获得的独立收入;
  2. 有充分证据证明属于善意第三人所有的财产;
  3. 已经合法缴纳税款的赠与所得(有证据证明来源的)。

七、与贪污罪、受贿罪的关系

巨额财产来源不明罪与贪污罪、受贿罪同属职务犯罪,三者之间既有密切联系又存在本质区别:

(一)联系

  1. 三者的犯罪主体均为国家工作人员;
  2. 巨额财产来源不明往往是贪污、受贿所得因证据不足而无法定性的结果;
  3. 在同一案件中,行为人可能同时触犯数罪,依法应当数罪并罚。

(二)区别

| 区别要点 | 巨额财产来源不明罪 | 贪污罪 | 受贿罪 |

|---------|------------------|--------|--------|

| 行为方式 | 不能说明来源 | 利用职务便利侵吞公共财物 | 利用职务便利收受他人财物 |

| 举证责任 | 行为人承担说明义务 | 控方举证 | 控方举证 |

| 最高刑期 | 十年有期徒刑 | 死刑 | 死刑 |

| 证明难度 | 相对较低 | 较高 | 较高 |

(三)实践中的竞合处理

在查处职务犯罪案件中,巨额财产来源不明罪通常作为贪污罪、受贿罪的"兜底"罪名适用。即:能够查明具体来源为贪污、受贿所得的,以贪污罪、受贿罪论处;无法查明具体来源的,以巨额财产来源不明罪论处。两者可以并罚,但在计算数额时应当扣除已经认定为贪污、受贿的数额,避免重复评价。

八、辩护要点

作为刑事辩护律师,在办理巨额财产来源不明罪案件时,可以从以下几个方面展开辩护:

(一)主体身份辩护

审查行为人是否属于《刑法》第九十三条规定的国家工作人员。实践中,某些在国有企业中从事劳务而非公务的人员、临时聘用人员等,其身份认定可能存在争议。如能证明行为人不具有国家工作人员身份,则不构成本罪。

(二)差额计算辩护

差额的认定是本罪的核心,辩护中应重点关注:

  1. 合法收入的全面性审查。 控方是否遗漏了行为人的某些合法收入项目,如兼职收入、合法投资收益、亲友赠与、继承所得等。
  1. 财产价值的合理评估。 房产、车辆等财产的评估价值是否合理,是否存在高估行为人财产价值的情况。
  1. 支出的合理估算。 是否存在过度估算行为人支出的情形,日常生活支出标准的采用是否合理。
  1. 计算时间节点的准确性。 财产、收入、支出的统计时间范围是否准确。

(三)举证责任倒置的边界辩护

  1. 审查是否已合法"责令说明"。 法律规定"可以责令该国家工作人员说明来源",在程序上必须经过正式的责令程序。如未经合法责令即直接认定,属于程序违法。
  1. 审查行为人说明的充分性。 行为人是否已经提供了财产来源的合理说明和初步线索。只要提供了合理线索,司法机关即有义务进一步查证。
  1. 审查司法机关的查证是否到位。 对于行为人提供的来源线索,侦查机关是否进行了充分、认真的查证。如存在懈怠查证的情形,不能将查证不力的后果归咎于行为人。

(四)数额争议辩护

  1. 争取将差额降至30万元以下,从而不符合立案标准;
  2. 在差额处于临界状态时,对每一笔争议财产的定性都应精细审查;
  3. 注意区分"差额巨大"与"差额特别巨大"的量刑档次,争取适用较轻的量刑档次。

(五)自首、坦白情节辩护

行为人在接受调查期间主动交代财产来源不明的实际情况,或配合查明财产来源的,可以争取自首或坦白的从宽处理情节。在量刑辩护中,应当充分利用行为人的认罪态度和配合程度。

(六)财产追缴的范围辩护

注意区分应当追缴的非法所得与行为人家属的合法财产。对于有证据证明属于家属合法所有的财产,不应列入追缴范围。这一点在保护当事人及家属合法权益方面尤为重要。

九、结语

巨额财产来源不明罪作为反腐败法律体系中的重要罪名,其举证责任倒置的制度设计在打击职务犯罪方面发挥了重要作用。但同时,辩护律师也应当充分关注这一制度对被告人权利保护的影响,在法律框架内最大限度地维护当事人的合法权益。

在司法实践中,差额的精确计算、举证责任的合理分配、"不能说明来源"的严格认定,都是控辩双方争议的焦点。作为刑事辩护律师,唯有深入研究法律规定和司法解释,掌握精细的计算方法和质证技巧,才能在这一领域的辩护中取得良好效果。

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